【内容提要】：
民间借贷纠纷案件可能是民事案件中最为简单的案件了，但研究案例可知，法官们在判决书中引用规范性法律文件时还存在不统一的现象。大致可分为两类，一是引用《民法通则》及其司法解释类，一是引用《合同法》类。究其原因，可能是因为民间借贷合同的法律规范分布于《民法通则》、《合同法》及《民法通则解释》、《借贷意见》中，造成了理解上的偏差。本文对前述四个规范性法律文件所涉民间借贷合同的条款进行了全面分析，探讨了民间借贷纠纷案件的四种基本类型及其逾期利息的计算方法，总结出在判决书中应引用《合同法》、《借贷意见》作为裁判依据，无需适用《民法通则》、《民法通则解释》中关于民间借贷合同的相关条款。
【关键词】：民间借贷；法条引用；裁判依据；规范化。
案例表明，法官在对民间借贷纠纷案件作出判决时存在适用裁判依据不统一的现象。有些法官习惯于依照《中华人民共和国民法通则》（以下简称《民法通则》）的规定作出判决，[1]有些法官则依据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）作出判决，[2]而《民法通则》、《合同法》并用的也不少见。[3]根据案情，有些法官会一并引用《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》（以下简称《民法通则解释》）作出判决，[4]也有同时引用《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》（以下简称《借贷意见》）的。同样是民间借贷合同纠纷，为什么不同的法官会适用不同的裁判依据作出判决？难道是因为不同的案件，需要适用不同的裁判依据？如果是，那么造成需要适用不同的裁判依据的情形是什么？如果不是，怎样实现规范化引用？对民间借贷合同，《合同法》是否可以优先于《民法通则》适用？《民法通则解释》中的有关民间借贷合同的规定与在其后施行的《借贷意见》又有何区别与联系？本文通过分析前述四个规范性法律文件，尝试理清前述问题，并构建民间借贷纠纷引用规范性法律文件的规范化模型。
一、《合同法》优先于《民法通则》适用
1.特别法优先于一般法
特别法优于一般法，是法律适用的基本原则。之所以要对同一主体制定的法实行“特别法优于一般法”，是因为特别法一般是针对特别人、特别事或特别地域而专门制定的，它的内容是一般法所没有涉及或一般法虽有涉及但较原则、笼统、抽象等，因此，在针对有关人、事、地区时，要适用特别法，而不适用一般法。[5]就同样规范了合同关系的《合同法》与《民法通则》来讲，《合同法》作为特别法应当优先《民法通则》适用。当法官裁判案件时，遇普通法与特别法均有规定的事项，应当优先适用特别法的规定。[6]《合同法》第十二章单列一章对借款合同进行了规范，与原《经济合同法》和《借款合同条例》相比，本章扩大了借款合同的适用范围，不仅商业银行的借（贷）款行为适用借款合同，而且普通的民事主体之间的借款行为，只要没有违反相关法律的规定，同样属于借款合同。[7]所以，《合同法》是民间借贷合同的特别法，而《民法通则》第九十条规定的“合法的借贷关系受法律保护”以及债权方面的规定，只是一般法。就民间借贷而言，《合同法》应优先于《民法通则》适用。
2.具体规则性条文排除引用概念性条文
《民法通则》秉承宜粗不宜细的立法精神，在关于民间借贷合同的立法上仅在第九十条规定了“合法的借贷关系受法律保护”，其余相关法条（如第八十四条）则为“债”的概念性、总则性规定，而概念性条文如《民法通则》第八十四条、第八十五条关于“债”和“合同”的概念条文不能直接引用。只有当确无规则性条文可以适用，才能根据案件的具体情况，选择引用相应的概念性条文。[8]况且，这些概念性、总则性条文在《合同法》中也足有体现。如《合同法》第八条第二款规定的“依法成立的合同，受法律保护。”第六十条第一款规定的“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”而第二百零五条、第二百零六条等条文也比《民法通则》第八十四条、第八十五条等概念性条文更具体、更具有实践意义。凡法律有明文规定的，即在有具体规则性条文的前提下，不得引用原则性条款，也不能在引用具体规则性条文后，再引用原则性条文。[9]因此，《民法通则》第八十四条、第八十五条、第九十条等概念性条文不宜作为裁判依据。
二、《借贷意见》优先于《民法通则解释》适用
对于多个司法解释间的时间效力问题，最高人民法院并未明文作出规定。1988年4月2日施行的《民法通则解释》和1991年8月13日起施行的《借贷意见》均为最高人民法院颁行的司法解释，两个司法解释均有关于民间借贷合同的规定，但在适用这两个司法解释时，谁的效力优先，并无明文规定。在已废止的《最高人民法院关于司法解释工作的若干规定》第十二条曾规定：“司法解释在制定了新的司法解释后，不再具有法律效力。”但修改后的《最高人民法院关于司法解释工作的规定》删除了第十二条的规定。对这两个司法解释的适用，笔者认为，《借贷意见》是专门规范借贷合同案件的司法解释，相对于《民法通则解释》来讲，具有特别法的性质。参照特别法优于一般法的原则，《借贷意见》优先于《民法通则解释》适用。另外，参照新法优于旧法的原则，《借贷意见》也应优先于《民法通则解释》。只有《借贷意见》未规定的内容，《民法通则解释》才有适用的余地。
从审判实践角度来看，《借贷意见》中有关民间借贷合同的重要条文是第六条至第九条，《民法通则解释》中有关民间借贷合同的条文是第121条至第125条。
分析法条可知，《借贷意见》第六条、第九条分别细化、补充了《民法通则解释》第122条和第123条。《借贷意见》第八条是解决借款双方约定了利息，但对有无约定利率、利率是多少（若约定了利率）的问题，该条细化、补充了《民法通则解释》第124条。《借贷意见》第七条则修正了《民法通则解释》第125条的前半句。依据新司法解释优先于旧司法解释的规则，考虑到《借贷意见》细化、补充了《民法通则解释》，在引用法条时，应当适用《借贷意见》，不应再适用《民法通则解释》。当然，《借贷意见》未涉及《民法通则解释》第121条、第125条后半句的内容，但在《合同法》中有相应的规定，故对此两条已无适用的必要（将在下文进行讨论）。综上，法院在对民间借贷纠纷案件作出判决时，无须引用《民法通则解释》第121条至第125条。
三、适用《合同法》、《借贷意见》作为裁判依据
前文已分析《借贷意见》应优先于《民法通则解释》适用，但《借贷意见》未涉及《民法通则解释》第121条及第125条的后半句。因此，还得分析此两条是否可以引用。因《合同法》第二百条、第二百零六条对此两条有类似规定，故需作比较分析。另外，还得明确《合同法》是否修改了《借贷意见》。
《民法通则解释》第121条与《合同法》第二百零六条最大的区别在于第121条明文给予法官一定的自由裁量权，允许法官考虑案件的实际情况，酌情确定借款人分期返还借款。但是，从案例来看，法官一般是判决借款人在某一期限日前一次性返还全部借款。所以，若法官未责令借款人分期返还，该条即无适用的必要，只需引用《合同法》第二百零六条即可。《民法通则解释》第125条后半句与《合同法》第二百条的内容一致，故应优先适用《合同法》第二百条。
分析法条可知，《合同法》与《借贷意见》之间并无相互冲突之处，认为《合同法》第二百一十一条与《民法通则解释》第124条、《借贷意见》第八条存在冲突的观点是错误的。因为，利息，从权利客体的角度看，与原物相对，是原物的一种法定孳息；从法律关系角度看，是债务人使用或者占有债权人的金钱或者其他代替物所应给付的对价或者补偿。[10]而利率，是利息对于本金在一定期间的比率，该期间通常以月度或年度为计算单位。以月为计算单位者，称为月利率；以年为计算单位者，称为年利率。而该比率多以十分比、百分比或千分比或分、厘、毫表示。[11]利息之计算，以利率为必要，其在数学上之公式为：利息＝本金×利率×期数。[12]一般来讲，利息与利率是共存的，若借贷双方未约定利息，自然不存在利率。只有借贷双方约定了利息，才会有如何确定利率的问题。利息与利率均有法定与约定之分，法定利率、约定利率与法定利息、约定利息，在观念上不可混为一谈。约定利息固以约定利率计算时为多，但未约定利率者，自当依法定利率计算。[13]所以，处理民间借贷合同的利息与利率问题时，应该适用《合同法》第二百一十一条来认定借贷双方是否约定利息。若双方没有约定利息，也就在不存在利率的计算问题。若双方有约定利息，才会出现适用《借贷意见》第八条来解决借贷双方是否有约定利率、利率是多少的问题。
四、民间借贷合同的四种类型及其逾期利息的计算
金融机构的借款合同一般情况下均有还款期限、利息、利率的条款，而民间借贷合同则不同，借贷双方可以约定还款期限，也可以不约定还款期限；可以是有息借贷，也可以是无息借贷。因此，民间借贷就存在四种基本类型，即约定归还期限（有期）、约定利息（有息）型；有期、不约定利息（无息）型；未约定归还期限（无期）、有息型；无期、无息型。若借款人未按期归还借款，则应支付逾期利息，那么，应如何确定四种类型的逾期利息呢？
（一）无期、无息型逾期利息的起算及其利率
无期、无息型最为复杂，因为借款时双方未约定利息，应视为不支付利息。同时双方未约定还款期限，根据《合同法》第二百零六条，对借款期限没有约定或者约定不明确的，借款人可以随时要求借款人返还。出借人催告借款人归还借款的，应给予借款人合理期限。若借款人未在合理期限内归还的，出借人可以要求借款人支付逾期利息。因此，无期、无息型民间借贷需确定催告日时间及合理期限的期间。
1.催告日的起算
《借贷意见》第九条规定：不定期无息借贷经催告不还，出借人要求偿付催告后利息的，可参照银行同类贷款的利率计息。《合同法》第二百零六条则准许“借款人在合理期限内返还。”这说明即使出借人能够提供证据证明催告日期，该催告日也不能作为逾期利息的起算日，因为还需给予借款人合理的还款期间。若原告未提供证据证明催告日的话，则可有多个计算催告日的方法：如法院收到起诉状日、案件受理日、诉状副本送达日等等。根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十二条规定，诉讼时效从提交起诉状或者口头起诉之日起中断，因此，催告日应以法院收到诉状或口头起诉之日较为合理。当然，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十五条及《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第79条之规定，催告日应为法院收到诉状或口头起诉的次日。
2.合理期限
何谓“合理期限”，并无一定的标准，当事人应依实际情况和社会一般观念加以确定。如果借款人在合理期限内仍不返还的，应当承担相应的违约责任，一般采取要求借款人支付自合理期限届满之日至实际还款之日的逾期利息。[14]为保护出借人的利益，法院应视借款金额的大小酌情确定合理期限。
因此，无期、无息型逾期利息的计算应自催告后合理期限届满次日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算。
电力工业部关于印发《加强电网调度管理工作的若干规定》的通知
电力工业部
电力工业部关于印发《加强电网调度管理工作的若干规定》的通知
电力工业部
为进一步加强电网调度管理，使之符合社会主义市场经济体制的要求和电网运行的客观规律，我部组织制定了《加强电网调度管理工作的若干规定》，经全国电网调度工作会议讨论修改，现印发你们执行。请将执行过程中发现的问题及时告国家电力调度通信中心。
第一章 总 则
第1条 为加强电网调度管理，使之符合社会主义市场经济的要求和电网运行的客观规律，适应“两个根本性转变”，保障电网安全运行，维护电力投资者、经营者和使用者的合法权益，制定本规定。
第2条 本规定依据中华人民共和国《电力法》和《电网调度管理条例》制定，在涉及电网调度管理的活动中，所有电力生产者、经营者、管理者、使用者均应遵守本规定。
第二章 电网调度的职责和任务
第3条 电网调度系统是维系电网整体性的重要纽带，电网调度系统各单位在电网调度管理的活动中，必须严格执行《电网调度管理条例》及其有关配套文件。
第4条 电网调度机构（以下简称调度机构）是电网经营企业和供电企业的重要组成部分，是电网运行的指挥中心，其根本职责是依法行使生产指挥权，保障电网安全稳定和优质经济运行。
第5条 电网调度工作的主要任务是坚持“安全第一、预防为主”的方针，依靠科技进步和提高人员素质，确保电网安全稳定运行；认真研究社会主义市场经济条件下电网运行管理的新情况，总结新经验，不断完善电网调度管理的措施，并采用切实手段实现电网优化调度，发挥大电网
的优越性，保证电网整体最佳效益的实现。
第三章 依法调度的具体要求
第6条 根据“统一调度、分级管理”的原则，上级调度机构要加强并逐步规范对下级，特别是对地、县级调度机构的组织、指挥、指导、协调和检查工作，形成基础扎实的电网五级调度体系。
电网调度系统必须严肃调度纪律，切实杜绝任何违反《电力法》及《电网调度管理条例》的规定，妨碍统一调度的行为发生。
第7条 网（省）电力公司要加强并网调度协议管理工作，通过签订并网调度协议，确立以法律为依据的实施调度与服从调度的关系，保障电网的正常秩序。
第8条 调度机构必须严格按照事故和超计划用电限电序位表发布拉闸限电指令。
第9条 各级调度机构应把依法调度同廉政建设与职业道德培养有机结合起来，成为严格执法守法的模范。
第四章 安全生产
第10条 各级调度机构必须加强安全生产管理，采取有力措施防止因调度责任引起的电网稳定破坏事故、电网瓦解事故和大面积停电事故。
第11条 各级调度机构必须强化保障电网安全的研究；加强负荷预测和运行可靠性分析工作；深入分析，认真编制，合理安排运行方式；加强对继电保护和安全自动装置的技术监督工作，不断提高继电保护正确动作率；加强模拟培训工作，通过事故预想和反事故演习等方式，提高调
度有关专业人员的反事故能力。
第12条 省级及以上调度机构均应按照电力部《电力企业实现安全目标表彰办法》的规定，实行安全记录周期考核，安全记录周期为三年，自1997年1月1日起计。
第五章 电网优化调度
第13条 实现电网优化调度的主要目标是在保障电网安全稳定运行和保证电能质量的前提下，做到：
1．充分发挥电网设备能力，最大限度满足社会用电需求。
2．力求全网运行成本最低和能源资源的优化配置，实现全网经济效益的提升。
3．全网供电能耗率逐年下降，或者达到并保持国内先进水平。
4．把环保要求作为重要的约束条件。
第14条 各级调度机构应当在努力完成国家发电生产预期计划目标和依法执行与各投资方购售电合同的前提下，逐步实现按照上网电价实施优化调度。
第15条 对优化调度工作，应采用发电能耗率、网损率、生产任务完成情况、电价、经济效益增长率和供电可靠性指标等综合评价和考察。
第16条 网（省）电力公司应当支持所属调度机构开展优化调度的专题研究，注重实效，求得发电能耗、价格水平和环境要求三者之间的协调，保证电网优化调度的实用性和实效性。
第六章 坚持“三公”原则
第17条 调度机构必须对其所发布的调度指令的正确性负责；除调度规程明确规定外，调度对象不得利用任何借口拒绝或拖延执行调度指令。
第18条 调度机构必须坚持“公平、公正、公开”办事原则，实现：
1．有一个比较完善并且有效的协调机制；
2．对不同所有权或管理方式的同类型机组或同类型用户，有基本一致的调度原则；
3．建立起调度机构内部和外部的监督约束机制；
4．定期征求调度对象对调度机构工作的意见和建议。
第19条 网（省）电力公司和上级调度机构要加强对贯彻“三公”原则的组织、指导、检查和监督；同时也要为执行“三公”原则配备必需的技术手段。
第七章 加强对调度工作的领导
第20条 为切实加强网（省）电力公司对电网调度工作的领导，所属调度机构主要行政领导一般应由公司副总工程师及以上职务人员兼任。
第21条 加强对电网调度工作的领导，应做好以下几方面的工作：
1．重视和切实加强调度机构领导班子的建设；
2．领导、检查和督促调度机构开展“安全文明生产达标和创一流”活动；
3．领导、检查和督促调度机构加快科技进步和加强内部管理；
4．支持和帮助调度机构协调好外部工作关系；
5．关心调度机构专业技术队伍的成长，安排必要的科研、技措、培训等项资金费用，稳定职工队伍，培养跨世纪的人才。
第22条 网（省）电力公司应当要求和支持调度机构做好运行方式、继电保护、通信和自动化及各有关专业的管理工作，解决好因电网结构日趋复杂和管理体制变化而产生的问题。
第八章 队伍建设与管理
第23条 调度机构必须加强精神文明建设。各级调度机构都应以更安全、更经济、更文明为目标，以抓人员、抓管理、抓技术为根本，加强内部管理。
第24条 各级调度机构应加强队伍建设，既要建立一支思想政治素质好，懂专业会管理的干部队伍，也要建立一支有理想、有道德、有纪律、业务水平较高的专业技术队伍。
调度机构的党政主要领导要以身作则，廉洁自律，对所管理的干部承担教育和管理的责任。
第25条 调度机构要依据《电力调度系统“九五”科技进步目标》，制定规划，明确责任，落实措施。要运用现代化管理的思想和技术手段，在加强电网的整体性、提高电网的经济性以及减人增效等方面收到实效。
第26条 调度机构要规范内外经济活动，严格财务管理，加强审计工作，主动接受上级主管部门的指导和监督。
1997年3月20日
