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国税函[2009]698号文对于境外PE/VC的影响与分析

阚凤军


　　国家税务总局于12月10日颁布的《关于加强非居民企业股权转让所得企业所得税管理的通知》（简称国税函[2009]698号）。该通知的颁布显示国家税务主管机关正在强化对非居民企业股权转让所得的管理，特别是通过境外控股公司间接转让规避中国税法的行为。同时，也表明国家税务总局正在从以往的被动转向主动对非居民企业直接或实质转让中国境内公司股权所得税的管理。这在客观上必然影响到境外PE/VC的投资收益，也将影响机构投资者后续相关投资方案的设计及交易架构的搭建等。本文结合698号文关于三种股权转让要点（直接转让、间接转让、关联转让），进行初步解读与分析。

　　一、非居民企业直接转让其所持有境内公司的股权


　　上述股权转让方式通常为实体公司的运作方式，即境外公司与境内公司合资或股权并购等方式成立合资公司，后期经过双方协商将一方所持有境内合资公司的股权转让给境外公司。如果具体到PE/VC，通过上述方式进行股权转让的情况并不是很多，因为转让行为发生在中国境内，会涉及到很多审批程序，也不利于其境外避税操作。

　　二、非居民企业间接转让其所持有境内目标公司的股权

　　上述股权转让方式，即境外控股公司通转让其所持有的境外公司一定比例的股权，从而实现间接转让其原实际控制的境内目标公司的股权。境内公司股权通过境外主体操作转让，一方面可以省去中国境内公司股权转让的审批流程；另一方面，比较便于其税务筹划。
　　根据698号文第五条：境外投资方（实际控制方）间接转让中国居民企业股权，如果被转让的境外控股公司所在国（地区）实际税负低于12.5%或者对其居民境外所得不征所得税的，应自股权转让合同签订之日起30日内，向被转让股权的中国居民企业所在地主管税务机关提供以下资料：?
　　（一）股权转让合同或协议；?
　　（二）境外投资方与其所转让的境外控股公司在资金、经营、购销等方面的关系；?
　　（三）境外投资方所转让的境外控股公司的生产经营、人员、账务、财产等情况；?
　　（四）境外投资方所转让的境外控股公司与中国居民企业在资金、经营、购销等方面的关系；?
　　（五）境外投资方设立被转让的境外控股公司具有合理商业目的的说明；?
　　（六）税务机关要求的其他相关资料。?
　　依据上述规定，如果被转让的境外控股公司所在国实际税负低于12.5%或对其居民境外所得不得所得税的，需要提交上述相关资料。如果简单从条文本身规定判断，并无不妥，但实践操作中可能存在如下问题：
1、境外投资方具体何种方式的转让构成条文所指的“间接转让中国居民企业股权”；
2、如何测定境外控股公司所在国（地区）实际税负低于12.5%或该国税负高于12.5%，但无资本利得税的规定，由该如何处理？
3、国际跨国交易多倾向一定程度的保密性，及时母子公司或关联公司之间的关系，多不对外公开。按照该条规定，需要披露的信息量非常大，必将增加有关各各方的负担。同时，相关资料要求亦比较笼统，相关各方亦不是很清楚资料应提供到何种程度方能满足主管机关之要求。
4、另外，鉴于提供上述资料的责任方为出售方，假使出售方怠于或拒绝向有关税务当局提供要求之文件，该情形对股权收购方有何种影响？

　　根据698号文第六条：境外投资方（实际控制方）通过滥用组织形式等安排间接转让中国居民企业股权，且不具有合理的商业目的，规避企业所得税纳税义务的，主管税务机关层报税务总局审核后可以按照经济实质对该股权转让交易重新定性，否定被用作税收安排的境外控股公司的存在。本条规定对境外交易各方影响非常大，需要双方在前期商务谈判、交易架构设定及合同文本拟定等方面加以约定，减少本条可能给交易带来的负面影响。同时，本条在实践操作中可能存在如下问题：
1、如何判定境外投资方“滥用组织形式”安排交易；
2、交易不具有合理的商业目的，规避所得税纳税义务；
3、地方税务局层报税务总局的流程及时限？由于税务成本是交易各方设计交易架构、确定交易价值等重要影响因素，如果有关机关迟迟不能就交易的性质进行结论性判定，将严重影响交易的推进；
4、如果最终被否定境外控股公司的存在，这种结论将构成交易交割与完成的重大因素，负面影响交易收购方的利益。当然，交易收购方可以通过交易文本的设计、合同条款的安排等进行规避或强化权利保护，但这必将增加交易各个方面的成本。

　　三、非居民企业向其关联方转让境内目标公司的股权（如图所示：直接关联转让；间接关联转让）

　　698号文第七条规定：非居民企业向其关联方转让中国居民企业股权，其转让价格不符合独立交易原则而减少应纳税所得额的，税务机关有权按照合理方法进行调整。执行本条的关键是如何判断税务当局认定“独立交易原则确定价格”，这实际牵涉到企业估值方法问题，而如何进行估值又取决于企业之间的关联程度、被转让公司的价值及其它因素考虑。因此，上述规定在没有具体标准或权威案例出台前，都对关联交易的税务成本等方面构成不确定因素。为最大限度确保交易的完成，避免认定为非独立交易，需要交易各方积极与地方税务当局沟通，提供相关交易信息及资料，争取理解与支持。　




浙江省衢州市人民政府办公室


衢州市人民政府办公室关于印发衢州市2005年度政务信息考核办法的通知

衢政办发[2005]33号


各县（市、区）人民政府，市政府各部门、直属各单位：
　　现将《衢州市2005年度政务信息考核办法》印发给你们，请认真遵照执行。
　　
　　
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○五年五月十七日　　　　
　　
　　
　　
　　
　　衢州市2005年度政务信息考核办法
　　
　　一、计分办法
　　（一）《衢州政务》信息版、特刊、《送阅件》、《政务动态》采用信息每篇记2分；信息版专刊每篇记3分；《衢州政务》参阅版、《调查与思考》采用的调研稿每篇记10分。
　　（二）市政府领导在市府办信息刊物上作出批示的信息每篇加记10分。
　　（三）直报省政府办公厅采用的信息得分按省政府办公厅计算。
　　（四）由市政府办公室转报省政府办公厅采用的信息按省政府办公厅计分的2倍计算。
　　（五）由市政府办公室转报国务院办公厅采用的信息按国务院办公厅得分的5倍计算。
　　上述计分，合报信息的分数均分，不重复计分。
　　二、考核办法
　　（一）实行分类考核。分别按照各县（市、区）政府办公室、市政府各部门、市政府办公室各处（室）三类进行考核。
　　（二）实行紧急突发信息迟报、漏报、瞒报一票否决制。凡发生重大紧急信息瞒报、漏报1次或迟报2次，取消该单位当年评选先进资格。
　　（三）通报考核情况。各单位采用篇数及得分在《衢州政务》（信息工作通讯）上每月公布1次；全年考核评选情况由市政府办公室通报。
　　三、奖项设置
　　（一）信息工作先进单位：设一、二、三等奖和鼓励奖。一、二、三等奖按年度总积分从高到低确定；鼓励奖从报送信息积极，但未获得一、二、三等奖的市级部门中产生。
　　（二）信息工作先进个人：设优秀信息员和积极信息员若干名。由市政府办公室考核，结合单位领导推荐产生。
　　四、附则
　　（一）本办法自2005年1月1日起施行。
　　（二）本办法由市政府办公室信息处负责解释。