商业秘密完全手册（之一）
商业秘密概述
案例：菌株被盗的两种不同对策
安徽某药厂涉嫌窃取公司菌株及已获专利生产方法的某技术人员跳槽至四川某市一家做相同产品的药厂。从2002年起，这两家药厂的知识产权纠纷便开始了。一进入2005年，专利侵权的官司就打到了安徽高院，同时，专利无效的官司也打到了国家知识产权局专利复审委员会。由于该案久拖不决，专利权人为此耗费了很大精力。
无独有偶，不久前，葛兰素史克公司曾就其被盗菌株寻求商业秘密保护。该公司首先在科罗拉多州的联邦地区法院控告制药巨头Novartis公司及其两家下属企业--Geneva制药公司、Biochemie公司使用了他人从原告处盗窃来的菌株，用于生产抗生素药物--奥格门汀的仿制药。不久，葛兰素史克公司又在费城县法院控告印度Ranbaxy实验室和以色列Teva制药公司使用了他人从原告处偷窃来的菌株，用于科研、生产活动。尽管这两个诉讼中的菌株都是第三人偷来的，而且全部被告都没有介入菌株的偷窃活动，但是原告仍要求全部被告承担商业秘密侵权责任。葛兰素史克公司商业秘密知识产权民事诉讼、行政申诉已经大大迟滞了奥格门汀仿制药在美的销售进程。
葛兰素史克公司在专利、商业秘密方面的互补式知识产权策略已经帮助该公司从奥格门汀药物中获得巨大的经济回报。安徽药厂其知识产权策略过于单一，如果事先用商业秘密保护辅助其对药物制备方法的来辅助专利保护，那结果就不一样。
一、商业秘密法律上的概念
我国《反不正当竞争法》第十条第二款规定和《刑法》第二百一十九条一致规定：“本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”。这是为我国立法、司法实践所接受的概念。技术信息和经营信息的具体形式，法律没有明确，一般认为：经营信息是指与经营销售有关的保密资料、情报、计划、技术方案、方法、程序、经营决策等。具体来可以包括未公开的产品的市场占有状况、产品的区域分布、推销计划、市场信息、财务信息、人力资源信息、管理信息、客户名单、进货渠道、销售网络、产品配方及其来源、产品价格、供求状况、标底、标书内容等资料。技术秘密即未公开的技术信息，它是指在产品的生产和制作过程中的技术诀窍和秘密、非专利技术成果、专有技术等。生产方案、产品设计、工艺流程、实验数据、工程设计图纸、配方、质量控制和管理方面的技术知识均包括在内。
二、商业秘密的法律特征
1、秘密性：即权利人基于对该秘密信息的性质的明确认识，采取了适当合理的措施保守秘密。保密性是商业秘密所具有的本质属性。商业秘密的合法控制人必须有相对合理的保密措施，秘密一旦泄漏，就会失去其存在的经济价值。
中国科学院科学仪器厂技术服务公司（后更名为北京科仪诚科技开发中心，以下称开发中心）与阜外医院共同设计、试制A—100型ACT监测仪及配套试管和XJ—100型胸骨锯。开发中心获得了上述两项产品的注册证和生产许可证。张××曾经为开发中心法定代表人，张××后来担任北京麦迪凯尔医疗设备研究所（以下简称研究所）法定代表人，开发中心认为，被告研究所利用在原告处掌握的技术信息和经营信息，在违反保密制度的情况下，生产了与原告生产的产品原理及内部结构完全相同的医疗器械，侵犯了原告的商业秘密，以此提起诉讼。
法院经过申请查明，原告单位的资产评估师在评估本单位资产时，未将该项技术列入本单位的无形资产项下的“商业秘密”中。尤其是原告所提供的科学技术成果鉴定书，在成果鉴定证书的成果登记表中对ACT监测仪成果确定的密级为公开。因此，原告不能举证证明自己的商业秘密的存在。法院判决驳回原告的诉讼请求。
2、价值性：即通过对商业秘密的使用，能给权利人带来经济上的利益。价值性是商业秘密作为知识产权一种类型的内在经济动因，从权利人角度看，商业秘密的实施效果是凭借该信息取得超额经济利益回报和竞争中的比较优势；商业秘密的价值性往往表现在将来通过使用，可能会给侵权人造成某种竞争优势，而导致权利人在市场竞争中优势地位的丧失。
3、实用性：即一项秘密必须能够用于使用，从而产生实际的经济价值，实用性并不要求权利人对商业秘密的现实利用，只要该信息满足应用的充分条件即可。商业秘密必须能够运用到一定行业，没有实用性的经营信息和技术信息，不能称之为商业秘密。抽象的概念、原理、原则，如不能转化为具体的可以操作的方案，是不能获得法律保护的。
作者：王瑜，知识产权公司首席律师，中国知识产权研究会高级会员。
电话：010－51662214，电子邮件：lawyerwy@263.net。
威海市人民政府关于印发《威海市科学技术奖励办法》的通知
山东省威海市人民政府
威政发 〔2008〕8号
威海市人民政府关于印发《威海市科学技术奖励办法》的通知
各市、区人民政府，高技术产业开发区、经济技术开发区管委会，市政府各部门、单位：
《威海市科学技术奖励办法》已经市政府同意，现印发给你们，望认真贯彻执行。
二○○八年二月十五日
威海市科学技术奖励办法
第一条 为奖励在科学技术进步活动中做出突出贡献的组织、个人，调动科学技术工作者的积极性和创造性，推动科教兴威战略实施，增强自主创新能力，建设创新型城市，根据《国家科学技术奖励条例》、《山东省科学技术奖励办法》等规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 市政府设立市科学技术奖，每年度评审一次。奖励等次设最高奖、一等奖、二等奖和三等奖。
第三条 市科学技术奖励贯彻自主创新、重点跨越、支撑发展、引领未来的方针；坚持尊重知识，尊重人才；鼓励自主创新、产学研结合和科技成果推广应用；注重科学技术水平和取得自主知识产权状况；注重科学技术对解决我市经济社会发展重大问题做出的贡献和取得的效益。
市科学技术奖的推荐、评审和授奖，坚持公开、公平、公正的原则；依法管理，求真务实，注重实效，严格评审标准，不受任何组织或个人的非法干涉，坚决防止弄虚作假。
第四条 市政府设立市科学技术奖励评审委员会（以下简称评审委员会），负责市科学技术奖评审工作。评审委员会组成人员由市科学技术行政部门提出，报市政府批准。
评审委员会下设办公室，设在市科学技术行政部门，具体负责评审委员会日常工作。
第五条 评审委员会应当聘请有关方面的专家、学者组成若干个专业评审组，按照本办法规定开展评审工作。
第六条 评审委员会组成人员及工作人员在评审工作中不得与科学技术奖申报者或有可能影响评审公正的人员单独接触，不得违反规定透露参评项目的技术内容及评审情况。
在评审过程中，与科学技术奖申报者或参评项目有近亲属关系或利害关系的评审专家及工作人员应当回避。
第七条 市科学技术奖奖励范围包括：
（一）在当代科学技术前沿取得突破或在促进科学技术发展中有重要贡献的。
（二）在科学技术创新、科学技术成果转化和高新技术产业化中，取得技术发明、技术创新，创造了显著经济效益、生态效益或社会效益的。
（三）在基础研究和应用基础研究中阐明自然现象、特征和规律，做出重要科学发现，具有重要科学价值，得到国内外自然科学界公认的。
（四）运用科学技术知识做出产品、工艺、材料及其系统等，在技术上有较大创新，实施后取得显著经济效益、生态效益或社会效益的。
（五）在实施技术开发与推广项目中，完成科学技术创新、科学技术成果转化与推广，实现科学技术成果引进消化吸收再创新，创造显著经济效益的。
（六）在实施社会公益项目中，长期从事科学技术基础性工作和社会公益性科学技术事业，获得重要科技成果，创造显著社会效益的。
（七）在实施重点工程项目中，在技术和系统管理方面有创新，达到国内先进水平的。
（八）在实施管理科学项目中，明显提高了决策科学化和管理现代化，已获显著社会效益或经济效益的。
（九）与我市合作研究、开发，取得重要科技成果；传授先进科学技术，培养人才成效显著；为发展我市国际科学技术交流与合作做出重要贡献；在我市独资、合资企业及其他组织中开展科技成果转化与推广应用活动，并取得显著经济效益、生态效益或社会效益的外国人或外国组织。
第八条 市科学技术奖由下列单位推荐：
（一）各市、区人民政府，高技术产业开发区、经济技术开发区管委会；
（二）市政府有关部门和直属机构；
（三）经市科学技术行政部门认定的符合规定资格条件的其他单位或个人。
第九条 申报市科学技术奖的科技成果有下列情形之一的，不得推荐：
（一）对知识产权有争议的；
（二）对科技成果的完成单位或完成人有争议的；
（三）已经获得国家或省科学技术奖励的。
第十条 市科学技术奖的申报、推荐、评审和授奖等活动，应当逐步采用计算机网络技术进行管理。
第十一条 申报市科学技术奖的，应当按照行政隶属关系向具有推荐资格的单位提交《威海市科学技术奖推荐书》，并提供真实、可靠的材料。
申报市科学技术奖的科技成果应当经过科学技术行政部门组织的科学技术成果评价。单位申报的，申报前应当在本单位公示。
第十二条 推荐单位应当对市科学技术奖申报材料进行审查。对符合条件的，报送评审委员会办公室。
第十三条 评审委员会对各专业评审组的评审结果进行复审后提出授奖项目建议，并在市级新闻媒体上公示，接受社会监督。公示期为30日内，公示期满无异议的，报市政府批准。
第十四条 获得市科学技术最高奖的，由市长签署并颁发荣誉证书和奖金。
获得市科学技术一等奖、二等奖和三等奖的，由市政府颁发荣誉证书和奖金。
第十五条 市科学技术最高奖、一等奖、二等奖、三等奖的奖金分别为30万元、5万元、2万元、1万元。
市政府将根据科技、经济发展的需要，适时提高市科学技术奖的奖励经费和奖金数额。对我市获得国家科学技术一等奖、二等奖的项目，市政府分别配套奖励100万元、50万元，其中奖励资金的20%用于奖励项目科研团队，80%用于资助获奖者的科研活动。
市科学技术奖的奖励经费列入市级财政预算。
第十六条 市科学技术奖奖金应当按照完成人的贡献大小分配，任何单位和个人不得截留、挪用。
第十七条 市政府有关部门可以根据国防、国家安全的特殊情况，设立部门科学技术奖，奖励范围仅限于涉及国防、国家安全等保密科技成果。具体办法由有关部门制定，报市科学技术行政部门备案。市政府其他组成部门和直属机构不得设立科学技术奖。
各市、区政府应当设立本辖区的科学技术奖。具体奖励办法自行制定，奖励经费列入本级财政预算。
第十八条 鼓励社会力量设立面向社会的科学技术奖。社会力量设立面向社会的科学技术奖，应当在市科学技术行政部门办理登记手续，并不得在奖励活动中收取任何费用。
社会力量设立面向社会的科学技术奖的具体管理办法，由市科学技术行政部门另行制定，报市政府批准后实施。
第十九条 剽窃、侵夺他人科学技术成果或以其他不正当手段骗取市科学技术奖的，由市科学技术行政部门报市政府批准后撤销奖励，追回荣誉证书、奖金。对负有直接责任的人员，由有关单位依法依纪给予处分；构成犯罪的，依法追究其刑事责任。
第二十条 推荐单位提供虚假材料，协助他人骗取市科学技术奖的，由市科学技术行政部门给予通报批评，暂停或取消其推荐资格。对负有直接责任的主管人员和其他直接责任人员，由有关单位依法依纪给予处分；构成犯罪的，依法追究其刑事责任。
第二十一条 参与市科学技术奖评审活动的专家和工作人员，在评审活动中有弄虚作假或与申报单位、申报人单独接触，透露参评项目的技术内容及评审情况等徇私舞弊行为的，由市科学技术行政部门暂停或取消其评审资格。对有关人员，由有关单位依法依纪给予处分；构成犯罪的，依法追究其刑事责任。
第二十二条 社会力量未经登记，擅自设立面向社会的科学技术奖，由市科学技术行政部门予以取缔。
社会力量经登记设立面向社会的科学技术奖，但在科学技术奖励活动中收取费用的，由科学技术行政部门没收其所收取的费用，可以并处所收取费用的1倍以上3倍以下的罚款；情节严重的，撤销登记。
第二十三条 本办法自发布之日起施行。市政府2003年8月28日发布的《威海市科学技术奖励办法》（市政府令第49号）同时废止。
